作者

勝平

政大法研所民法組
律師高考及格


瑞希

政大法研所民法組
律師高考及格

目錄

Chapter 1 民事訴訟法原則
爭點 1‧修正式辯論主義與協同主義之爭論‧1-2
Chapter 2 法院
SECTION.1 審判權與管轄權‧2-2
爭點 1‧審判權衝突之處理‧2-2
爭點 2‧公私法交錯之審判權歸屬‧2-4
爭點 3‧管轄權之種類與區分標準‧2-7
爭點 4‧民訴§10Ⅰ規定「不動產物權」之範圍‧2-9
爭點 5‧共同訴訟之特別審判籍‧2-13
爭點 6‧合意管轄之要件與限制‧2-16
爭點 7‧應訴管轄之效力‧2-20
爭點 8‧管轄原因與本案請求原因競合之處理‧2-21
爭點 9‧管轄之移送與錯誤之救濟‧2-24
SECTION.2 迴避‧2-29
爭點 1‧民訴§32⑦「前審裁判」之範圍‧2-29
Chapter 3 訴訟主體
SECTION.1 當事人確定‧3-2
爭點 1‧當事人確定之判斷標準‧3-2
SECTION.2 當事人能力、當事人適格、訴訟擔當‧3-6
爭點 1‧當事人不適格與訴權理論之關係‧3-6
爭點 2‧訴訟擔當判決效力擴張之正當化基礎‧3-10
爭點 3‧分公司之訴訟上地位‧3-12
爭點 4‧合夥團體之訴訟上地位與判決效力範圍‧3-16
爭點 5‧管委會之訴訟上地位與判決效力、執行力範圍‧3-24
爭點 6‧代位訴訟之爭議問題‧3-29
爭點 7‧民法§821之訴訟性質與判決效力範圍‧3-36
爭點 8‧公同共有債權之當事人適格‧3-42
爭點 9‧詐害債權撤銷訴訟之當事人適格與判決效力範圍‧3-50
SECTION.3 團體訴訟‧3-54
爭點 1‧民訴§44-3不作為訴訟之訴訟性質‧3-54
爭點 2‧消保法§50之訴訟性質‧3-57
Chapter 4 共同訴訟
SECTION.1 共同訴訟之類型與效果‧4-2
爭點 1‧共同訴訟類型與合一確定概念‧4-2
爭點 2‧共同訴訟獨立原則之內容與界限‧4-7
爭點 3‧必要共同訴訟行為之效果‧4-12
SECTION.2 共同訴訟之案例與爭議問題‧4-15
爭點 1‧裁判分割共有物訴訟之共同訴訟類型‧4-15
爭點 2‧請求履行分割協議之共同訴訟類型‧4-19
爭點 3‧確認他人間法律關係存否之訴之共同訴訟類型‧4-22
爭點 4‧連帶債務之共同訴訟型態‧4-23
爭點 5‧主債務人與保證人之共同訴訟類型‧4-28
爭點 6‧裁判分割共有物之訴─對一造當事人撤回或 變更之效力‧4-32
SECTION.3 主觀預備合併‧4-37
爭點 1‧訴之主觀預備合併之合法性‧4-37
Chapter 5 主參加訴訟與訴訟參加
爭點 1‧輔助參加與獨立參加之區別‧5-2
爭點 2‧參加訴訟之效力‧5-7
爭點 3‧訴訟告知與職權通知之區別‧5-13
爭點 4‧主參加訴訟設置之目的、要件與效力‧5-20
Chapter 6 訴訟代理人
爭點 1‧訴訟代理人與本人訴訟行為不一致時之處理‧6-2
爭點 2‧法定代理人變更與訴訟代理權之關係‧6-3
爭點 3‧有訴訟代理人或指定送達代收人卻對當事人本人送達 之效力‧6-5
Chapter 7 訴訟客體
SECTION.1 訴之種類‧7-2
爭點 1‧將來給付之訴‧7-2
爭點 2‧確認之訴之確認利益與確認客體‧7-4
SECTION.2 訴之聲明與訴訟標的‧7-12
爭點 1‧訴訟標的理論之爭議‧7-12
爭點 2‧侵權行為損害賠償訴訟之訴訟標的‧7-14
爭點 3‧一部請求與餘額另訴‧7-20
爭點 4‧表明全部請求之最低金額—民訴§244Ⅳ‧7-29
爭點 5‧請求金額之流用及限制‧7-32
SECTION.3 訴之客觀合併‧7-35
爭點 1‧重疊（競合）合併之審理方式‧7-35
爭點 2‧選擇合併之審理方式‧7-37
爭點 3‧訴之客觀預備合併之審理方式‧7-44
爭點 4‧不真正預備合併之審理方式兼論客觀合併型態之 非固定化‧7-56
爭點 5‧邱派之重疊合併‧7-59
SECTION.4 訴之變更追加‧7-62
爭點 1‧客觀訴之變更追加之概論‧7-62
爭點 2‧民訴§255Ⅰ但②之請求基礎事實同一‧7-68
爭點 3‧民訴§255Ⅰ但⑤追加當事人‧7-70
爭點 4‧二審程序當事人變更、追加‧7-73
SECTION.5 反訴‧7-79
爭點 1‧反訴之概論‧7-79
爭點 2‧獨立第三人反訴‧7-84
Chapter 8 訴訟開始之效力
SECTION.1 重複起訴禁止原則‧8-2
爭點 1‧重複起訴禁止之認定‧8-2
SECTION.2 當事人恆定‧8-9
爭點 1‧當事人恆定主義‧8-9
爭點 2‧民訴§254之新修正及訴訟繫屬登記制度‧8-10
Chapter 9 爭點整理
SECTION.1 爭點整理方法‧9-2
爭點 1‧爭點整理方法概論‧9-2
SECTION.2 爭點簡化協議‧9-15
爭點 1‧爭點簡化協議之效力‧9-15
Chapter 10 言詞辯論
SECTION.1 闡明義務‧10-2
爭點 1‧法律見解之闡明與法討論義務‧10-2
爭點 2‧法院對於可能性消滅時效抗辯之闡明義務‧10-5
爭點 3‧民訴§199-1Ⅰ主張不明瞭、不完足之闡明之 要件‧10-713
爭點 4‧單一法律關係下當事人變更權利定性‧10-13
SECTION.2 訴訟促進義務之違反與失權‧10-19
爭點 1‧訴訟促進義務之違反與失權效果‧10-19
Chapter 11 證據
SECTION.1 舉證責任概論‧11-2
爭點 1‧舉證責任之分配法則‧11-2
爭點 2‧舉證責任減輕‧11-6
爭點 3‧法院職務上已知之範圍‧11-8
爭點 4‧法院職權審酌與有過失與違約金酌減‧11-10
爭點 5‧法院依民訴§288職權調查證據之界線‧11-14
爭點 6‧自認與擬制自認之效力‧11-17
爭點 7‧自由心證‧11-22
爭點 8‧違法取證之可利用性‧11-24
爭點 9‧損害賠償額酌定之性質‧11-27
SECTION.2 舉證責任分配爭議類型‧11-30
爭點 1‧不當得利事件之舉證責任‧11-30
爭點 2‧票據請求權訴訟之舉證責任‧11-35
爭點 3‧物上請求權之舉證責任‧11-39
爭點 4‧債務不履行事件之舉證責任‧11-42
爭點 5‧醫療訴訟之舉證責任‧11-44
SECTION.3 事證蒐集手段‧11-52
爭點 1‧證明妨礙之法律效果‧11-52
爭點 2‧表見證明‧11-58
爭點 3‧非負舉證責任一造當事人之事案解明義務‧11-59
爭點 4‧摸索證明之容許性‧11-64
爭點 5‧證據保全‧11-67
Chapter 12 訴訟終結
爭點 1‧訴之撤回之效力‧12-2
爭點 2‧訴訟上和解之效力‧12-4
Chapter 13 判決效力
SECTION.1 時間範圍‧13-2
爭點 1‧遮斷效‧13-2
SECTION.2 主觀範圍‧13-6
爭點 1‧「訴訟繫屬中」標的物移轉之判決效力‧13-6
爭點 2‧「訴訟繫屬中」「原告」移轉訴訟標的物‧13-12
爭點 3‧訴訟繫屬中移轉訴訟標的物及善意第三人‧13-16
爭點 4‧言詞辯論終結後移轉標的物‧13-21
SECTION.3 客觀範圍‧13-24
爭點 1‧訴訟上抵銷之審理與既判力‧13-24
爭點 2‧反對抵銷‧13-27
爭點 3‧抵銷抗辯與重複起訴禁止‧13-30
爭點 4‧訴訟外抵銷與訴訟上抵銷‧13-34
爭點 5‧判決理由中判斷之拘束力‧13-36
爭點 6‧爭點效之主觀範圍‧13-41
爭點 7‧反射效‧13-44
SECTION.4 執行力‧13-46
爭點 1‧執行力擴張之生成理論‧13-46
爭點 2‧命返還土地確定判決之執行力客觀範圍‧13-49
爭點 3‧既判力與執行力擴張及於為當事人占有之請求標的 物占有人‧13-54
Chapter 14 救濟程序
SECTION.1 二審‧14-2
爭點 1‧上訴效力概說‧14-2
爭點 2‧附帶上訴概論‧14-4
爭點 3‧上訴期間內撤回上訴之效果‧14-8
爭點 4‧上訴期間屆滿後撤回上訴，一審判決確定時點‧14-9
爭點 5‧捨棄一部上訴權或提起上訴後撤回與擴張上訴聲明 之關係‧14-12
爭點 6‧更審與擴張上訴聲明之關係‧14-14
爭點 7‧二審程序新攻防方法提出之容許性‧14-16
爭點 8‧第二審提出時效抗辯之容許性‧14-22
爭點 9‧第二審提出抵銷抗辯之容許性‧14-26
爭點 10‧對待給付判決上訴之審判範圍

序／導讀

作者序

序雖然是一本書的開頭，但也是整本書最後寫下的句點，是一種自我回顧的過程，也是讓不擅言詞的人聊表謝意的最佳機會。

我和瑞希因為想要寫一本市面上沒有的爭點書，所以在下筆之初幾乎研究了所有民事訴訟法的參考書，我們不想要精簡而沒有論述推理過程， 也不想要冗長而淪為剪貼，於是在多方考慮後，成為了讀者現在看到的樣子。民事訴訟法是一門城府很深的學科，在考試上如果只掌握實務見解那是遠遠的不夠，對於學說上各式爭點的百花齊放更是得盡收眼底，才不怕一個不小心受到暗器突襲回家抱著棉被哭，因此面對現今少數爭點大量配分的考試制度，我們選擇了較為踏實的論述厚度，來作為讀者考場上解壓縮的素材。而面對各類裁判改編的題型，我們則加強搜尋實務見解的深度與廣度，從新近高等法院座談會到最新最高法院具有參考價值之裁判，皆一一收錄。我們的書雖然不像筆記型爭點書可以極速瀏覽，但我們堅持以星號表示爭點的難易度及重要性，所以讀者可以依自身能力選擇所要閱讀的爭點，並從中強化論述能力。有時間當然全部爭點都掌握在手，沒有時間則可先閱讀星等高或較複雜的爭點，行有餘力再複習其他細節性、技術性之爭點。此外理解爭點之內容固然重要，但更重要的是能否在短時間內找出爭點，因此我們在重要爭點的最後以司律考試、或各大法研所考試的題目來進行爭點的解析，雖然內容不像解題書一樣詳盡，但我們會藉由「破解HERE」告訴您如何發現題目的爭點，如何與內文中之介紹結合並編排答題架構。我們希望能藉由這樣的方式貼近您與民訴的距離，也希望能貼近您與上榜的距離。

而作為首次寫作的新人，不免俗的必須感謝很多朋友、前輩，因為他們一路以來的照料，讓我更充滿能量。本書能夠順利完成，首先要感謝主編柔彣學姊的邀約，她對我們逾時交稿造成的出版延滯，不僅沒給予苛責，反而給予莫大的包容與鼓勵，在她的寬容下，這本書有了很大的揮灑空間。

感謝恩師益友至安、理白，他們在民事訴訟法的學習上給予我很大的指導，理白從我大學時期一路提攜，不僅與我互相討論、互相激勵，更不斷鞭策我成長。至安在我寫書的過程中，不厭其煩地回答我各種不成熟的問題，耐心地指正我的思慮不周，他在我心目中就像大哥哥一樣令人尊敬。另外也感謝在求學中陪玩陪聊說走就走的大家以及其他我零散在各個時期的朋友們，與你們的歡樂時光總是能排解寫書時的壓力。而同為參考書作者的鏡榮學長，每次充滿能量的鼓勵，也讓人備感溫暖。

本書的完成我只有一半的功勞，另外一半必須感謝當初找我一起合作寫書的瑞希，雖然她總是抱怨著我的吹毛求疵，但她仍然耐心負責地與我討論，並修改我不完美的用字遣詞，因為她，這本書將變得更加的完整，作為她寫書的夥伴，我感到十分的幸運與驕傲。

消化文獻與字句的敲打、期刊論文的整理與爭點架構的鋪排無不令人感到絕望，但令人欣慰的是媽媽的支持與鼓勵，讓我可以義無反顧，做自己喜歡的事，謝謝您。其中更感謝莉莉安在我寫書過程中的陪伴，為了我任性的自我實現，犧牲了好幾次的假日時光，妳總說只要我喜歡的事，那也是妳的事，謝謝妳的體貼，願我也能像妳一樣善良。

最後，本書得以順利出版，有賴責編肇昌的耐心校稿與指正，沒有他不疑處有疑的提問，本書闕漏勢必罄竹難書。此外民訴讀書會的學弟妹、亨利、易、涵，對於本書原稿的閱讀與指正，更是充實這本書的關鍵，謝謝你們。

本書存在的目的，不僅僅是為我個人解鎖成就，也希望能為看這本書的你們解鎖上榜成就，考試的過程很苦，落榜的滋味很痛，但我想與你們分享那年放榜前，哥哥給我的一段話「殘忍是考試的本質，但考試並非一個人生活的全部，不需要為了獲得甚麼而學習那樣的殘忍，不要因為那個不好的結果而否定自己的實力，以及這段時間以來自己的努力」只要用力地對自己的課題負責並且懷著一顆柔軟的心，一切的一切都不會白費，請一定要相信自己是最棒的。

勝平
2021.3於民法中心


民事訴訟法是一門深奧又迷人的學科，同時也是多數考生認為最難念的一科。如何透過民事訴訟制度客觀且正確地解決當事人紛爭，正是每個法律人在這條道路上應學習的重點。本書透過收錄、整理各家學說的文章與最新實務見解，並搭配類似之國考與研究所試題，使讀者能夠更具體地運用相關概念。希望這本書不只是陪伴讀者打贏國考這場仗的利器，更希望它能激起讀者們對於民事訴訟法的興趣與熱忱。

謝謝Jango當初信任我的能力，推薦我寫書，讓我有這個逼自己精進民訴的機會。謝謝柔彣主編給我和勝平很大的發揮空間，對我們一再拖稿給予極高的包容；感謝肇昌責編耐心、細心地潤飾與校正，讓這本書能夠更好地呈現給讀者。以及一直鼓勵我趕快把書寫完的每一位好朋友，尤其是終於可以跟我一起出書的楊冲，祝你的刑訴爭點書可以大賣！

勝平，我們終於寫完了！想起寫書的那段日子，你跟我的對話都是「○○老師新出的文章你看了嗎？」、「這段你可以幫我看一下嗎？」謝謝你，沒有你對我的鞭策，就不會有這本書的誕生。你永遠都是波棒的！

感謝我的家人、老闆，謝謝你們一直以來給予我的支持、信任與鼓勵， 讓我有信心能完成這本書，永遠愛你們！

最後，願一起走在這條道路上的你們能懷有一顆溫暖且良善的心，相信自己能夠朝理想邁進，現在看似遙不可及的事，在攀上目標後都會被你踩在腳下。祝福你們考試順利、金榜題名。

瑞希
2021.3於民法中心